АкСистем

тел. +7-391-254-79-87

  • Увеличить размер шрифта
  • Размер шрифта по умолчанию
  • Уменьшить размер шрифта

Кто не вправе применять енвд?

Организации (предприниматели) не вправе применять систему налогообложения в виде ЕНВД в случаях, если (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ):

1. Деятельность, подпадающая под ЕНВД, осуществляется в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Например, несколько организаций заключили договор простого товарищества с целью осуществления на территории района предпринимательской деятельности по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств. В отношении указанного вида деятельности на территории соответствующего муниципального района введен ЕНВД. Однако организации платить его не должны, поскольку деятельность осуществляют в рамках договора простого товарищества. В данном случае организации должны уплачивать налоги по общей или упрощенной системе налогообложения.

2. Деятельность, подпадающая под ЕНВД, осуществляется в рамках договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Например, организация "Бета" по договору передала в доверительное управление организации "Дельта" продуктовый магазин. В соответствии с условиями договора организация "Дельта" организовала в магазине розничную торговлю продуктами питания. Выручка от продаж поступает организации "Бета" как учредителю доверительного управления. Организация "Дельта" получает вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления, в виде процента от выручки магазина.
В данном случае обе организации не должны уплачивать ЕНВД, поскольку деятельность по розничной торговле осуществляется в рамках договора доверительного управления имуществом. Обе организации уплачивают налоги в соответствии с общей системой налогообложения.

3. Деятельность осуществляется налогоплательщиком, который относится к категории крупнейших в соответствии со ст. 83 НК РФ.
Стоит отметить, что не имеет значения, где налогоплательщика поставили на учет в качестве крупнейшего: в специализированной межрайонной налоговой инспекции по крупнейшим налогоплательщикам или в обычной инспекции по месту его нахождения. Главное, чтобы у него было соответствующее Уведомление о постановке на учет в налоговом органе юридического лица в качестве крупнейшего налогоплательщика (форма n 9-КНУ, утвержденная Приказом ФНС России от 26.04.2005 n САЭ-3-09/178@).
Если же такого Уведомления нет, то до его получения в налоговом органе организация, формально соответствующая критериям крупнейшего налогоплательщика, должна применять ЕНВД на общих основаниях. На это указала ФНС России в Письме от 22.10.2007 n 02-7-11/405@. На том, что статус крупнейшего налогоплательщика должен подтверждаться указанным Уведомлением, настаивает и Минфин России (Письма от 22.08.2008 n 03-11-04/3/395, от 17.12.2007 n 03-11-04/3/496, от 14.11.2007 n 03-11-04/3/434).
В случаях, когда плательщик ЕНВД получил данное Уведомление от налоговых органов, перейти на общий режим налогообложения нужно будет с начала следующего квартала (Письма Минфина России от 05.08.2009 n 03-11-06/3/204, от 14.04.2008 n 03-11-04/3/192, от 08.04.2008 n 03-11-04/3/180).

Примечание
Критерии, в соответствии с которыми налогоплательщик признается крупнейшим, утверждены Приказом ФНС России от 16.05.2007 n ММ-3-06/308@.
Особенности постановки на учета крупнейших налогоплательщиков утверждены Приказом Минфина России от 11.07.2005 n 85н.
Приказом ФНС России от 27.09.2007 n ММ-3-09/553@ дополнительно утверждены Методические указания для налоговых органов по вопросам учета крупнейших налогоплательщиков - российских организаций.

Например, организация "Альфа" относится к категории крупнейших налогоплательщиков. Одно из обособленных подразделений организации "Альфа" (турбаза) занимается оказанием услуг по временному размещению и проживанию.
В муниципальном образовании, где расположено подразделение, такая деятельность переведена на ЕНВД решением местного законодательного собрания. Несмотря на это, с дохода от деятельности турбазы организация "Альфа" уплачивает налоги по общей системе налогообложения.

4. Налогоплательщики ЕСХН реализуют произведенную ими сельскохозяйственную продукцию, включая продукцию первичной переработки, произведенную из сельскохозяйственног о сырья собственного производства, в рамках облагаемой ЕНВД деятельности по розничной торговле и общественному питанию (пп. 6 - 9 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Например, индивидуальный предприниматель - налогоплательщик ЕСХН на территории городского округа торгует в розницу с лотка мясом (тушками) выращенных цыплят-бройлеров. На территории городского округа введен ЕНВД, в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов.
Несмотря на это, предприниматель не должен уплачивать ЕНВД по данному виду деятельности, поскольку является плательщиком ЕСХН и реализует произведенную им сельскохозяйственную продукцию (абз. 2 п. 7 ст. 346.26 НК РФ).

Обратите внимание!
Право на применение ЕНВД в отношении розничной торговли отсутствует не только у сельхозпроизводителе й, реализующих собственную продукцию, но и у любых иных производителей, которые решат осуществлять деятельность по продаже собственной продукции в розницу (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ).

Кроме того, с 1 января 2009 г. не вправе применять ЕНВД (п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ):
1) организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год превышает 100 человек (Письма Минфина России от 31.03.2009 n 03-11-06/3/83, от 23.03.2009 n 03-11-06/3/69, от 11.09.2008 n 03-11-04/3/425, от 08.09.2008 n 03-11-04/3/421).
Таким образом, если за 2008 г. среднесписочная численность ваших работников составила, к примеру, 105 человек, то с 1 января 2009 г. вы не можете применять режим ЕНВД.
В указанную среднесписочную численность включаются работники всей организации в целом, в том числе работники филиалов, представительств и иных обособленных подразделений по всем видам предпринимательской деятельности, независимо от применяемых режимов налогообложения. Так разъяснили контролирующие органы в Письмах Минфина России от 10.11.2008 n 03-11-02/126, от 29.10.2008 n 03-11-04/3/485, от 27.10.2008 n 03-11-04/3/488, от 22.10.2008 n 03-11-04/3470, от 13.10.2008 n 03-11-05/248, от 07.10.2008 n 03-11-04/3/455, 07.10.2008 n 03-11-05/241, от 04.09.2008 n 03-11-04/3/415, ФНС России от 25.06.2009 n ШС-22-3/507@.
В отношении некоторых организаций ограничение по среднесписочной численности применяется лишь с 2013 г. К ним относятся организации потребительской кооперации, а также хозяйственные общества, у которых единственными учредителями являются потребительские общества и их союзы. А в отношении аптечных учреждений ограничение по среднесписочной численности применяется с 2011 г. (ст. 3 Федерального закона от 22.07.2008 n 155-ФЗ). См. также Письма Минфина России от 30.04.2009 n 03-11-06/3/114, от 10.02.2009 n 03-11-06/3/27, от 05.02.2009 n 03-11-11/13, ФНС России от 25.06.2009 n ШС-22-3/507@, от 02.12.2008 n ШС-6-3/881@ (п. 2).
Существует две позиции в отношении того, какой показатель среднесписочной численности нужно учитывать в качестве условия перехода на ЕНВД и обратно.
Так, контролирующие органы в своих многочисленных письмах разъясняют, что если среднесписочная численность работников за какой-либо квартал составит менее 100 человек, то вернуться на ЕНВД необходимо с начала следующего квартала (Письма Минфина России от 18.08.2009 n 03-11-06/3/215, от 04.08.2009 n 03-11-06/3/202, от 01.07.2009 n 03-11-06/3/177, от 09.04.2009 n 03-11-06/3/94, от 03.04.2009 n 03-11-06/3/92, от 24.03.2009 n 03-11-06/3/75, от 17.03.2009 n 03-11-09/104, от 17.03.2009 n 03-11-06/3/62, от 27.02.2009 n 03-11-06/3/47, от 22.10.2008 n 03-11-05/252, Разъяснения ФНС России от 08.12.2008).
И наоборот, если за какой-либо квартал среднесписочная численность работников вашей организации составит более 100 человек, вы утрачиваете право на применение режима ЕНВД с начала этого квартала (Письма Минфина России от 10.06.2009 n 03-11-06/3/157, от 25.05.2009 n 03-11-06/3/146, от 30.04.2009 n 03-11-06/3/120).
Таким образом, фактически чиновники предлагают использовать в качестве критерия показатель среднесписочной численности работников за квартал, а не за календарный год. При этом они ссылаются на п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ о том, что переходить на ЕНВД (и обратно) надо с начала квартала, следующего за тем кварталом, в котором налогоплательщик устранил нарушения установленных требований (с начала квартала, в котором допущены нарушения).
Однако, по нашему мнению, такая позиция контролирующих органов не согласуется с положениями пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ. Условием применения режима ЕНВД является соблюдение уровня среднесписочной численности работников именно за предыдущий календарный год. А при изменении численности за квартал текущего года показатели численности предыдущего года измениться не могут;
2) организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25% (Письма Минфина России от 12.03.2009 n 03-11-06/3/55, от 08.09.2008 n 03-11-04/3/421, от 08.09.2008 n 03-11-04/3/422), за исключением:
- организаций, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25%;
- организаций потребительской кооперации, осуществляющих свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 19.06.1992 n 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации";
- хозяйственных обществ, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы, осуществляющие свою деятельность в соответствии с вышеуказанным Законом.
Нарушением данного запрета не считаются случаи, когда более 25% уставного капитала организации принадлежит Российской Федерации, субъектам РФ и муниципальным образованиям, поскольку они не являются юридическими лицами и не подпадают под определение "организация" в целях применения Налогового кодекса РФ (абз. 2 п. 2 ст. 11 НК РФ). Эта позиция также выражена в Письмах Минфина России от 12.09.2008 n 03-11-04/3/429, от 22.10.2008 n 03-11-04/3/466.
По этой же причине указанное ограничение не распространяется на унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, поскольку их учредителями могут выступать только Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования (Письма Минфина России от 31.03.2009 n 03-11-06/3/83, от 23.03.2009 n 03-11-06/3/69, от 10.11.2008 n 03-11-02/126, от 14.10.2008 n 03-11-04/3/462). На организации, учредителями которых выступают органы исполнительной власти, оно также не распространяется (Письмо Минфина России от 09.02.2009 n 03-11-09/40).
Согласно разъяснениям контролирующих органов не касается указанное ограничение и общественных объединений, а также их местных, региональных и межрегиональных отделений, поскольку они не формируют уставный капитал, который разделен на определенное число акций или на доли определенных учредительными документами размеров (Письмо Минфина России от 25.11.2008 n 03-11-04/3/531).
Кроме того, не считаются нарушением требований п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ случаи, когда более 25% уставного капитала организации принадлежит паевому инвестиционному фонду, поскольку ПИФы не являются юридическими лицами (ст. 10 Федерального закона от 29.11.2001 n 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"). На это указывает и Минфин России в Письме от 30.04.2009 n 03-11-06/3/121.
В отношении аптечных учреждений ограничение по доле участия других организаций начинает действовать с 1 января 2011 г. (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 22.07.2008 n 155-ФЗ). См. также Письма Минфина России от 30.04.2009 n 03-11-06/3/114, от 10.02.2009 n 03-11-06/3/27, от 05.02.2009 n 03-11-11/13, ФНС России от 25.06.2009 n ШС-22-3/507@, от 02.12.2008 n ШС-6-3/881@ (п. 2).
Добавим, что ограничение по доле участия распространяется и на иностранных юридических лиц (филиалы иностранных организаций). Это следует из определения организации в ст. 11 НК РФ (Письмо Минфина России от 03.03.2009 n 03-11-06/3/50).
Если доля участия в вашей организации других организаций сократится до 25% и ниже, вы должны перейти обратно на ЕНВД с начала следующего квартала после квартала, в котором сократилась доля (абз. 2 п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ, Письмо Минфина России от 14.07.2009 n 03-11-06/3/186). Причем кварталом, в котором произошло такое сокращение, по мнению чиновников, следует считать квартал, в течение которого зарегистрированы соответствующие изменения в учредительных документах. Такой вывод содержится в Письме Минфина России от 15.06.2009 n 03-11-06/3/163;
3) индивидуальные предприниматели, перешедшие в соответствии с гл. 26.2 НК РФ на УСН на основе патента по тем видам деятельности, которые по решениям соответствующих представительных органов переведены на ЕНВД;
4) учреждения образования, здравоохранения и социального обеспечения в части деятельности по оказанию услуг общественного питания, предусмотренной пп. 8 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, если такие услуги являются неотъемлемой частью процесса функционирования этих учреждений и оказываются непосредственно данными учреждениями.

Примечание
О применении ЕНВД при оказании услуг общественного питания вы можете посмотреть в гл. 13 "Общественное питание";

5) организации и индивидуальные предприниматели, оказывающие услуги по сдаче в аренду автозаправочных и автогазозаправочных станций (относящиеся к видам деятельности согласно пп. 13 и 14 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Примечание
Дополнительно по данному вопросу см. разд. 16.1.1 "Торговое место".

Отметим, что если в 2008 г. вы применяли ЕНВД, но удовлетворяли перечисленным выше признакам, то с 2009 г. вы должны были сменить режим налогообложения.